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Utero in #affitto: la Francia si appresta alla legittimazione

di Davide Vairani

Il governo francese si appresta a riconoscere la genitorialità dei bambini nati da una maternità surrogata all'estero.

La notizia è stata rivelata nelle scorse settimane da alcuni media francesi: il governo ha pronta una circolare, ma preferisce attendere ciò che deciderà la Corte di Cassazione il prossimo 20 settembre in merito all'affaire Mennesson.

I bambini nati da una madre surrogata all'estero diventeranno i figli di coloro che li cresceranno, noti come i genitori intenzionali, questa l'intenzione di Macron.

Oggi, solo l'uomo che ha dato il proprio sperma è riconosciuto come il padre del bambino. La moglie che non ha partorito il bambino non è considerata la madre e può solo adottare il bambino. Lo stesso vale per uno dei due uomini in una coppia omosessuale.

Secondo FranceInfo, il governo francese intenderebbe muoversi nella direzione di riconoscere quali genitori di bambini avuti tramite la pratica dell'utero in affitto (GPA) all'estero coloro che intendono crescerli attraverso la trascrizione automatica della filiazione dei bambini nati da GPA nello stato civile francese.

Ma - nonostante questo - la GPA non verrebbe legalizzata in Francia.

Atteggiamento quanto meno contradditorio da parte del governo francese: con la mano destra fa rientrare dalla finesta ciò che la mano sinistra fa uscire dalla porta. Il risultato è quello di rendere sempre meno efficace il divieto di ricorrere alla pratica dell'utero in affitto in terra di Francia, ma di acconsentirne il ricorso purchè fatto all'estero.

Insomma, non è una opinione soggettiva il dato di fatto che il governo Macron stia tendando in tutti i modi possibili di sdoganare ogni pratica e tecnica che consenta ai cittadini francesi di vedere riconosciuto legalmente il diritto ad avere un figlio, senza se e senza ma.

Non si dimentichi - a tal proposito - che dal 24 settembre prossimo l'Assemblea nazionale inizierà l'esame e la votazione del testo di riforma della legge sulla bioetica, testo voluto fortemente da Macron, testo che contiene tra le altre l'estensione della PMA (Procreazione Medicalmente Assisitita) a tutte le donne single e alle coppie di donne lesbiche.

La Cancelleria francese - secondo quanto riportato da Franceinfo - spiega di attende la decisione della Corte di cassazione per chiarire il testo della sua circolare.

L'affaire Mennesson diventa dunque decisivo in merito alle prossime scelte del governo francese.

Dopo diciannove anni di procedimento, la Corte di Cassazione esaminerà per la quinta volta, venerdì 20 settembre, la richiesta di Dominique e Sylvie Mennesson, che desiderano il riconoscimento da parte dello stato civile delle loro due gemelline nate da GPA (utero in affitto) nel 2000 negli Stati Uniti.

La sfida è il riconoscimento nel contesto del GPA del secondo genitore, quello che non è il genitore biologico, tenendo conto del parere della CEDU nell'aprile 2019.

La decisione verrà presa due settimane dopo, afferma la Corte di cassazione.

Una volta emessa la sentenza, verrà circolare una circolare interministeriale presso i consolati e gli ufficiali di stato civile per facilitare la corretta applicazione della legge così chiarita.

Questa circolare non avrà alcuna vocazione a modificare la legge attuale, ma semplicemente a unificare le pratiche amministrative in conformità con gli impegni di Emmanuel Macron durante la campagna presidenziale.

L'avvocato Gregor Puppinck fa il punto della giurisprudenza della CEDU su questa spinosa questione in una tribune sul quotidiano "Le Figarò", che vogliamo riportare nella nostra traduzione dal francese.

La Francia rinuncerà al principio fondante della legge della filiazione, secondo la quale la madre è la donna che partorisce («Mater semper certa est»)?

È il rispetto di questo principio che giustifica il rifiuto delle autorità francesi di riconoscere come madre la donna che commissiona la nascita di un bambino tramite il ricorso alla pratica dell'utero in affitto all'estero.

È questo principio che i Mennesson, tra gli altri, contestano dinanzi alla Corte di cassazione e alla Corte europea dei diritti dell'uomo (CEDU).

Ciò che la coppia francese rivendica come diritto non è "soltanto" il riconoscimento della possibilità che la moglie (o il marito) del padre biologico e committente del bambino nato da tramite la pratica dell'utero in affitto possa adottare il bambino: pretendono che questo coniuge sia immediatamente riconosciuto come genitore del figlio, trascrivendo il certificato di nascita straniero nel registro civile, anche se questo coniuge non ha alcun legame biologico con il figlio.

Se la Francia "abbassa la guardia" contro quello che a tutti gli effetti è un turismo procreativo e si rassegna ad avallare l'elusione della legge in vigore attualmente in Francia, allora il divieto francese al ricorso alla GPA verrebbe ancor più svuotato della sua efficacia.

Oggi la possibilità di adottare il figlio del coniuge, anche se ottenuto tramite GPA, presenta diversi vantaggi rispetto alla trascrizione.

Rispetta il principio "Mater sempre certa est", è coerente con la realtà biologica del bambino e consente inoltre all'amministrazione di verificare che la donna che afferma di volere adottare il bambino abbia le qualifiche minime per poterlo fare.

Il passaggio a un regime di trascrizione automatica danneggerebbe quindi non solo gli interessi della società, ma anche quelli dei bambini.

Ad esempio, una persona a cui è vietato l'adozione in Francia potrebbe eludere questo divieto utilizzando la GPA all'estero e imporre la sua affiliazione al proprio ritorno in patria.

Contrariamente a quanto si legge a volte, la legge francese non contraddice la giurisprudenza della CEDU.

Ciò è stato confermato dal recente parere consultivo della CEDU del 10 aprile in merito all'affaire Mennesson, su richiesta della Corte di cassazione.

In effetti, la CEDU non ha mai imposto alla Francia o ad alcun altro paese di trascrivere una falsa affiliazione, anche se stabilita all'estero in conformità con la legge locale. Ha condannato la Francia a trascrivere la genitorialità dei bambini nati da GPA nei confronti del proprio padre biologico, quando ne è anche il commitente. La Francia ha rispettato sin'ora questa raccomandazione.

Ad oggi è la relazione tra il bambino e la donna commissionaria della GPA che è in gioco, specialmente quando non hanno alcun legame biologico.

Nel suo parere del 10 aprile scorso, la CEDU ha ritenuto che il diritto del bambino (e non della donna) "richieda che la legge nazionale offra la possibilità di riconoscere una relazione di filiazione tra questo bambino e la mère d’intention indicata nel certificato di nascita legalmente stabilito all'estero come madre legale".

Secondo la CEDU, la Francia deve quindi consentire l'instaurazione di un rapporto di filiazione tra la bambina e questa donna, cosa che già è riconosciuta.

Ma la Corte ha specificato anche che non è necessario procedere con la trascrizione del certificato di nascita straniero. L'adozione del minore da parte della mère d’intention è appropriata, "alla condizione che le procedure previste dalla legislazione nazionale garantiscano l'efficacia e la rapidità della sua attuazione, nel rispetto dell'interesse superiore del minore".

Poiché non vi è alcun diritto di adozione, la CEDU specifica che "è ovvio che queste condizioni [per l'adozione] devono includere una valutazione da parte del Tribunale dell'interesse superiore del minore alla luce delle circostanze del caso" e in particolare delle capacità dell'adozione.

Al contrario, l'introduzione della trascrizione automatica sarebbe un modo backdoor per creare un diritto all'adozione incontrollata.

È quindi del tutto errato affermare che la CEDU lo obbligherebbe a trascrivere la filiazione "materna" dei bambini nati da GPA. Al massimo, deve garantire che la procedura di adozione non sia ostacolata da ostacoli ingiustificati.

Pertanto, è auspicabile che la Corte di cassazione convalidi il rifiuto di trascrizione, dopo l'udienza del caso prevista per il 20 settembre.

Inoltre, quando era candidato alle elezioni presidenziali, Emmanuel Macron si è impegnato a garantire "la partecipazione della Francia ad un'iniziativa internazionale per combattere la tratta e la mercificazione delle donne in relazione allo sviluppo della GPA nel mondo".

È ovviamente alla fonte che il problema della GPA deve essere trattato come una priorità.

Ma il Presidente non ha fatto nulla in questo senso, anche se la Francia potrebbe svolgere un ruolo importante in questa importante lotta.

Numerosi governi e organismi internazionali hanno tuttavia espresso chiaramente le loro preoccupazioni per questo fenomeno, in particolare la CEDU e le Nazioni Unite.

[...] L'attuale "compromesso" del governo di condannare una pratica mentre ne accetta le conseguenze è ovviamente fragile e deludente di fronte alla sfida posta dall'industria della maternità surrogata.

Questo compromesso è ovviamente ipocrita, perché l'accettazione delle conseguenze della GPA annulla il suo divieto di efficacia e porta alla sua liberalizzazione.

Il governo sta concedendo tempo per agire, i nostri principi si stanno erodendo e la società si sta abituando a questa pratica. Lo stesso vale per GPA come altre trasgressioni.

Ma l'ipocrisia è prima di tutto quella dei "genitori" che invocano l'interesse del bambino per imporre alla Francia una situazione che le è dannosa, una situazione che essi stessi hanno provocato in violazione della legge francese. Aggirano la legge francese e poi si rivoltano contro di lei.

La posizione del governo è anche contraddittoria in quanto afferma - da una parte -  di garantire alle persone nate da PMA anonime il diritto di conoscere le proprie origini e - dall'altra parte - tollera e ratifica la GPA che viola questo diritto in modo sistematico.

I bambini prodotti da GPA di solito non possono conoscere la loro mère porteuse, per non parlare della loro vera madre genetica.

Ora sappiamo quante persone nate dalla donazione di gameti vogliano conoscere le proprie origini e i propri genitori "biologici".

Sappiamo anche che il segreto che da tempo circonda la PMA con la donazione di sperma è dannoso.

Tuttavia, la trascrizione della falsa affiliazione materna in caso di GPA ha l'effetto di camuffare il processo di GPA e rafforzare il segreto dell'origine del bambino.

Anche a questo proposito è preferibile il percorso di adozione, perché evita di mentire completamente al bambino.

In ciò, è certo che la trascrizione richiesta non è nell'interesse dei bambini, ma degli adulti.

La CEDU ha già riconosciuto e affermato il diritto di "conoscere la propria origine biologica" e le circostanze della propria nascita.


Gregor Puppinck è dottore in giurisprudenza e direttore del Centro europeo di diritto e giustizia (ECLJ). Ha pubblicato Les droits de l’homme dénaturé (Ed. de la Cerf, novembre 2018).

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